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“外资三法”了三种外商投资主要形式:中外合资、中外合作、外商独资凤凰彩票网址

编辑:大魔王 2019-04-11

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  1978年党的十一届三中全会伟大历史进程,1979年全国通过中外合资经营企业法,首次从法律上允许外商对华直接投资。1982年第十八条首次在国家根本法上国家允许外商来中国投资,明确国家外商权益,为外商来华投资提供了保障,也为涉外经济立法提供了根本法遵循,具有重大意义和法律意义。

  40年来,我国把利用外资作为对外基本国策的核心,形成了以“外资三法”为主干的外商投资法律制度体系。党的以来,作出了推动形成全面新格局的决策部署。习总明确提出,“要加快统一内外资法律法规,制定新的外资基础性法律”。2019年3月15日,十三届全国二次会议高票通过了外商投资法。新制定的外商投资法在第一条中就明确,“根据,制定本法”。外商投资法充分体现了党的以来以习同志为核心的在扩大对外、促进外商投资方面作出的一系列重要决策部署;同时充分体现了特别是2018年修正案“贯彻新发展”、“互利共赢战略”的,是对第十八条进行的创新性、拓展性实践,符合人民期待、发展规律和时代要求,符合和,体现了的适应性。

  1982年第十八条第一款:“中华人允许外国的企业和其他经济组织或者个人依照中华人法律的在中国投资,同中国的企业或者其他经济组织进行各种形式的经济合作。”这一是结合当时情况,从外商投资政策导向、外商投资形式、中方投资者范围、外国投资者范围等四个方面作出。现行的历次修改对该条均未作修改。以此为基础,国家利用外资方针政策不断调整,相关法律法规日益完善,的这一的内涵外延也随之发生了渐进式、扩容性地演进。

  1982年明确“允许外国的企业和其他经济组织或者个人”“在中国投资”,为外商投资和相关立法确立了最高法律依据。1979年中外合资经营企业法和1986年外资企业法第一条也都表述为“允许”外商举办企业,体现了国家对利用外资的态度由前的否定转为肯定。1988年中外合作经营企业法第一条中使用了“促进”外商举办合作企业的表述,表明态度更加积极。1986年10月发布的《国务院关于鼓励外商投资的》(即“二十二条”),规划了我国利用外资总体战略,以行规形式第一次明确提出“鼓励”外国投资者在华兴办企业,并了一系列优惠政策,成为吸引外资的“风向标”。此后,我国利用外资速度明显加快。1992年,同志南方谈话进一步为对外了理论和思想障碍。1993年修正案将“”写入序言,外商投资有了更的保障。

  2004年,国家发改委发布《外商投资项目核准暂行管理办法》,把之初实行的“审批制”转变为“核准制”。2016年,根据自贸区试点经验,全国常委会集中修改“外资三法”和投资保,将审批管理变为备案管理,外资管理效率进一步提高。2017年修订《外商投资产业指导目录》,提出全面实行准入前国民待遇加负面清单模式,这是外资管理体制的一次深刻变革。《目录》经过七次修订,“鼓励”、“”、“”三类项目中,“鼓励”类项目从1995年的172项逐渐增至2017年的348项,占比也由55%提高到了85%,表明我国对外商投资态度愈益积极。

  (二)外商投资形式的演进:第十八条的中外“合作”、“合资”发展为“合资”、“合作”、“独资”

  “外资三法”了三种外商投资主要形式:中外合资、中外合作、外商独资。初期,外国投资者对我国法制、市场、行业等情况尚缺乏了解,通过与中方投资者合作、合资,可以尽快融入中国市场。1985年之前,风险低、见效快的合作企业占据主要地位。基于投资的改善和法律制度的完善,1986年起合资企业取代合作企业成为外商投资主导方式。随着的深化,外国投资者对我国投资有了更深入的把握,对境内投资者的依赖程度有所降低,独资企业实际利用外资金额于1990年超过合作企业,1999年又超过合资企业,之后比重继续上升,占据了绝对主导地位。截至2016年,独资企业实际利用外资金额占投资总额已达68.35%,独资企业总数近48万户,占比55.42%。第十八条明确的合作、合资两种企业形式,已转变为以独资企业为主导形式。

  (三)中方投资者范围的演进:第十八条的“中国的企业或者其他经济组织”发展为中国自然人也可成为投资主体

  

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  1982年和“外资三法”根据我国当时实际,中国的“公司、企业或其他经济组织”可以作为中方投资者,对自然人是否可以成为投资主体未作。为调动个人参与经济建设积极性,我国不断调整法律、法规和政策,逐步改变了这一限定。

  一是,1999年通过个人独资企业法允许自然人设立企业,2005年修订公司法允许一个自然人出资设立有限责任公司。基于此,自然人可以通过开设“个人独资企业”或“一人公司”的方式与外商进行合资合作。

  二是,中国自然人可继续作为并购后新设外商投资企业的投资者。随着市场经济发展,境内企业所有制的多样化,除传统“绿地投资”(直接在华投资创建企业)外,外商投资日渐采用“褐地投资”(投资并购中国企业)模式。2003年,原对外经贸部等四部门发布《外国投资者并购境内企业暂行》,明确被股权并购的境内公司中国自然人股东,在原公司享有股东地位1年以上的,经批准可继续作为新设外商投资企业的中方投资者。2006年商务部等六部门联合出台的《境外投资者并购境内企业的》,进一步取消了“享有股东地位1年以上”的。

  三是,2006年修订合伙企业法允许外国投资者在中国境内设立合伙企业;2009年国务院发布《外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法》(国务院令第567号),明确外国企业或者个人可以与中国的自然人设立合伙企业。之后,以律师事务所、会计师事务所为代表的一批外资合伙企业设立,中国个人可以成为其合伙人。

  四是,一些港澳台和华侨作为自然人,成为投资境内的。1990年《国务院关于鼓励华侨和澳门投资的》(国务院第64号令)和1994年投资保,华侨、港澳台个人可采用各类形式投资,享受外商投资待遇,还可委托境内亲属亲友作为代理人。1990年《外资企业法实施细则》、1995年《中外合作经营企业法实施细则》、2002年《指导外商投资方向》等行规也明确华侨和港澳台投资者“参照”或“比照”适用相关。此外,凤凰彩票网址,有的地方性法规也放开了对个人参与兴办合资合作企业的,如2000年市《中关村科技园条例》等。

  (四)外国投资者范围的演进:第十八条的外国的企业和其他“经济组织”发展为不限于经济性质的“组织”

  从实践上看,外国来华投资主体日益多样,已不局限于企业等经济组织,大量教育机构、医疗机构等来华投资。例如,1993年发布的《中国教育和发展纲要》(中发〔1993〕3号)提出,“国家欢迎港、澳、台,海外侨胞和外国友士”进行国际合作办学。1995年教育法、2002年民办教育促进法均“境外的组织和个人”可以在中国境内合作办学。2003年公布的《中外合作办学条例》(国务院令第372号)对中外合作办学的性质、内容和办学机构的设立等作出了具体。2016年修正后的民办教育促进法,允许设立营利性学校(义务教育除外),进一步吸引外国教育机构来华举办营利性教育机构。据统计,截至2018年,合作办学机构和项目已达2651个。再如,2000年5月,原卫生部和外经贸部发布《中外合资、合作医疗机构管理暂行办法》,外国医疗机构经过批准可以来华与中方主体合资合作设立卫生机构。

  需要说明的是,在初期,我国尚未实行社会主义市场经济,也尚未制定民法,市场主体制度、民事主体法律制度均未建立,对于可以从事投资等经济活动的主体尚未形成规范的法律概念,因此,1982年将企业以外从事经济活动的组织,称为“经济组织”。我国中,对社会主义经济制度作了,但主要从所有制角度进行表述,如国有经济(即社会主义全民所有制经济)、集体所有制经济、个体经济、私营经济等,“经济组织”的表述由此产生。1986年,我国通过民法通则,建立了民事主体制度,采用“(自然人)”、“法人”、“其他组织”的表述。这一表述与“企业、其他经济组织和个人”相比,更加精准、科学,此后,广告法、种子法、反不正当竞争法等在近年修订时不再保留该表述。2005年以后制定的法律,“经济组织”也仅用于“个体经济组织”、“农业集体经济组织”等专有名词中,不再单独使用。因此,我们研究认为,法律中以更专业、准确的用语取代“经济组织”是可行的、必要的。

  二、第十八条第二款中的“遵守”和“受”发展为对所有外国投资主体和外商投资企业普遍适用的原则

  第十八条第二款:“在中国境内的外国企业和其他外国经济组织以及中外合资经营的企业,都必须遵守中华人的法律。它们的的和利益受中华人法律的。”随着外国投资主体范围的不断扩大,形式不断多样化,第十八条的“遵守”和“受”,应理解为对外商投资主体普遍适用的法律原则,而不仅适用于该款明确的合资企业。对中外合作、外国独资企业,及外商投资法施行后新设立的各类企业,法律同样予以。此外,第三十二条第一款进一步,我国“在中国境内的外国人的和利益,在中国境内的外国人必须遵守中华人的法律”,从而以规范的形式确认了境内外国人的法律地位,有助于增强外商的投资信心和安全感,有助于吸引外国人来华开展经贸投资等各类交往交流活动。

  习总指出,中国利用外资的政策不会变,对外商投资企业权益的不会变,为企业在华投资兴业提供更好服务的方向不会变。外商投资法设立专门章节规范投资促进和制度,从法律层面为各级和机构开展外商投资促进工作提供明确,为外国投资企业自身权益提供更加的法律保障。党的十九大报告明确提出,“凡是在我国境内注册的企业,都要一视同仁、平等对待”。外商投资法不再规范企业的组织形式、组织机构及其活动准则等内容,内外资企业均直接统一适用公司法、合伙企业法等法律。同时,我国正抓紧推进专利法、著作权法等法律修改工作,加大对知识产权的力度,这些都是落实、实现中外企业同等的重要举措,将有助于加快构建依法依规、公平竞争的投资,提高对外商投资的“磁吸力”。此外,对于外国企业常驻中国代表机构、外国商会等与外商投资业务密切相关的组织,及其他非营利组织、非组织,我国也制定了境外非组织境内活动管理法等法律法规,其权益。

  三、40年我国外商投资立法和新通过的外商投资法是全面实施的必然要求和重要体现,符合和

  1982年第十八条对我国外商投资作出基本,1993年和2018年两次修改,分别将“”和“贯彻新发展”、“互利共赢战略”、“推动构建人类命运共同体”载入序言,表明了我国对外政策不的决心和以促、以谋发展的初心,表明我国重视利用外资的政策是一贯的、坚定的、发展的。

  是国家根本法,是国家各种制度和法律法规的总依据。作为“母法”的,是法律法规和制度体系的源头、统领和统帅,是制定各种法律的规范依据,从而设立各种制度并赋予其权威,并不断改善各种制度,推动的深化,具有规范性功能。通过立法实施,推动对外、吸引和利用外资的主题,始终清晰可见。以来,我国构建了较为完善的涉外法律法规和制度体系,追根溯源,它们都是以为根本依据、最高依据的,都是从中有关对外的延伸出去、派生出来的。特别是我国把利用外资作为对外基本国策的核心,建立了较为完备的外资法律和法规制度体系,积极营造化、国际化、便利化的营商。据统计,除“外资三法”外,还有行规32部、部门规章424部,以及大量相关司释、行业和团体等。

  的生命在于实施,的权威也在于实施。40年来,以“外资三法”为主体的一批外资法律法规有力实施了有关对外和吸引利用外资的,为我国外商投资企业提供了有力的保障。同时,也要看到,在新的形势下,“外资三法”已难以适应新时代实践的需要,为适应构建型经济新体制需要,迫切需要推动外商投资法律制度与时俱进、完善发展。制定外商投资法,替代早年制定的“外资三法”,作为外商投资领域的基础性法律,是贯彻落实扩大对外、促进外商投资的重要举措,是贯彻落实有关对外及其的必然要求,特别是贯彻落实2018年修改新增加的有关对外新新思想新战略的必然要求。在40年后的第一个春天,审议通过外商投资法,充分展现新时代中国明确的对外基本国策、坚定不移扩大对外的坚定意志和坚强决心,意义重大、影响深远。

  规范是一定历史阶段下对社会生活的高度概括和抽象,具有时代性。第十八条开创性地对外商投资作出,具有深远历史影响,其中的一些具体是反映当时社会现实和认识水平的,但有关的、方向、导向常明确的,即实行对外。“法与时转则治,治与世宜则有功。”40年来我国利用外资制度政策不断深化拓展,对第十八条进行了创新性、拓展性实践,符合人民期待、发展规律和时代要求,体现了的适应性。的与时俱进,不仅体现在修改上,而且还体现在实践赋予新的内涵上。在中国特色社会主义进入新时代的历史背景下,有必要在遵循的前提下,根据实践发展需要,以积极态度与时俱进地理解,丰富的时代内涵,通过相关立法推动和实施。同时要科学立法,尊重和体现发展规律,反映中国特色社会主义理论、制度、实践的创新,适时更新立法用语,不宜要求法律用语与用语完全一致。我国第十八条未作修改,但不影响40年来我国外商投资立法合宪性的判断,因此,外商投资法第二条采用“自然人、企业或者其他组织”这一现行立法普遍采用的法律术语阐释“外国投资者”,承接置换和“外资三法”中的“企业和其他经济组织或者个人”,是符合和、符合立法规律的,同时也与其他法律的相一致,体现法律体系的统一,有助于明晰“外国投资者”的含义。这部法律必将为新时代扩大对外、促进外商投资、外商投资权益、营造国际一流营商提供更加有力的保障。